Niezależne Forum o Wojsku :: Zobacz temat

A&J Consulting

OPINIA PRAWNA W SPRAWIE UPRAWNIEŃ ŻOŁNIERZA ZAWODWEGO – MAŁŻONKA DO OTRZYMANIA GRATYFIKACJI URLOPOWEJ, JEŻELI TAKIE ŚWIADCZENIE OTRZYMAŁ JEGO MAŁŻONEK TEŻ ŻOŁNIERZ

Zakresem opiniowanego zagadnienia objęta jest treść art. 87 ustawy z dnia 11 września 2003 roku o służbie wojskowej żołnierzy zawodowych (Dz. U. Nr 179, poz. 1750, ze zm.).

STAN FAKTYCZNY:

Żołnierz zawodowy będący jednocześnie małżonkiem innego żołnierza zawodowego zgłosił następujący problem. Jednostka Wojskowa, w której pełni służbę odmawia bez wydania jakiejkolwiek decyzji administracyjnej wypłacenia mu gratyfikacji urlopowej jeżeli takową otrzyma jego żona na siebie i na dziecko, którego są rodzicami – jak wspomniano wyżej, także żołnierz zawodowy. Odmowne stanowisko ustnie umotywowano tym, iż tylko jeden żołnierz zawodowy z takiego związku małżeńskiego może otrzymać gratyfikację urlopową naliczaną na siebie i na dziecko, drugi natomiast nie może, gdyż oznaczałoby to, iż należność ta warunkowana m. in. stanem rodzinnym zostałaby obojgu przyznana przy podwójnym jej naliczeniu na dziecko.

STAN PRAWNY

Zgodnie z art. 87 ust. 1 cytowanej ustawy, żołnierz zawodowy ma prawo raz w roku do gratyfikacji urlopowej. W ustępie 2, zaś postanowiono, że przy obliczaniu tego świadczenia bierze się pod uwagę także małżonka żołnierza zawodowego i pozostające na jego utrzymaniu dzieci. W ustępie 3 uczyniono zastrzeżenie co do wysokości, iż wysokość jednorazowo wypłacanej gratyfikacji, nie może być niższe niższa niż 30% najniższego uposażenia otrzymywanego przez żołnierza zawodowego. W ustępie 4 zawarto delegację ustawową dla Ministra Obrony Narodowej dla określenia szczegółowych warunków przyznawania i wypłacania świadczenia w drodze rozporządzenia. Treść rozporządzenia, pozostaje jednak poza tematem niniejszej opinii, albowiem pytanie przedstawione poniżej, dotyczy kwestii podstawowej uregulowanej a art. 87 ust. 1 i 2 ustawy.

ZAPYTANIE:

Czy żołnierz zawodowy jest uprawniony do otrzymania gratyfikacji urlopowej, gdzie brane pod uwagę będą dzieci pozostające na jego utrzymaniu, jeżeli takową otrzyma jego małżonek także żołnierz zawodowy.

KONKLUZJA

Na pytanie postawione wyżej, należy udzielić odpowiedzi twierdzącej, gdyż:

1. Przede wszystkim żaden przepis ustawy nie reguluje kwestii, w której znalazł się autor zapytania.
2. Przepis art. 87 ust. 1 mówi wyraźnie, iż każdy żołnierz zawodowy bez wyjątku ma prawo do gratyfikacji urlopowej
3. Przepis art. 87 ust. 2 mówi także wyraźnie, iż każdemu żołnierzowi zawodowemu bez wyjątku wypłaca się opisaną należność uwzględniając jego małżonka i dzieci pozostające na jego utrzymaniu, bez zastrzeżenia, iż drugi małżonek nie może być także żołnierzem zawodowym, który otrzymuje gratyfikację na zasadach wymienionych w art. 87 ust. 2
4. Brak jest także zastrzeżenia aby gratyfikacją nie można było objąć tych samych dzieci, jeżeli małżonkowie żołnierze ją otrzymują niezależnie od siebie
5. Przepisy ustawy mające charakter finansowy należy wykładać ściśle i nie należy stosować w tej mierze niedozwolonej wykładni ani rozszerzającej, ani ścieśniającej.
6. Zakres podmiotowy prawa do gratyfikacji wyznaczając przepisy art. 87 ust. 1 i 2 i przepisy rozporządzenia nie mogą tego zakresu modyfikować, gdyż akt prawny wyższego rzędu ma pierwszeństwo w przypadku kolizji przed aktem prawnym niższego rzędu.

REASUMUJĄC:

Musiałby istnieć w ustawie wyraźny przepis wyłączający prawo do gratyfikacji dla jednego z żołnierzy małżonków. Należy także nadmienić, iż niedopuszczalnym jest wywodzenie z danych przepisów norm prawnych, które nie zostały w nich zapisane, nawet jeżeli normy te wedle ocen organów wojskowych wydają się być niesprawiedliwe. Organy wojskowe nie są bowiem powołane do tworzenia prawa, lecz jedynie li tylko do jego stosowania. Nie ma także podstaw do przyjęcia, iż za wyłączeniem prawa jednego z małżonków przemawia wykładnia celowościowa. Ustawodawca jest bowiem racjonalny z założenia i brak jest podstaw w naszym porządku konstytucyjnym aby od tego założenia odstępować, gdyż prowadziłoby to do całkowitej dowolności i stanowiło zaprzeczenie zasady demokratycznego państwa prawnego.

Z wyrazami szacunku

Jacek Kotowicz

Na te i wiele innych pytań odpowiemy pod:

jackot@poczta.onet.pl oraz wskazanymi numerami telefonów

-=Alex=-

Widać ustawodawca nie "poszerzył swoich horyzontów" podczas tworzenia powyższego zapisu, in plus dla nas.

Pozostaje jedynie kwestia "przekonania" odpowiednich komórek w jednostkach aby realizowały ten zapis, a nie interpretowały. Pół biedy kiedy małżonkowie podlegają pod inne OG, więcej "kopania" kiedy są w jednym.

Jankes

A w skrajnych przypadkach zawsze istnieje możliwość dochodzenia swoich spraw na drodze sądowej - tylko ,żeby za to jeszcze nie próbowali "robić pod górkę" :-o

A&J Consulting

I tutaj ma Pan świętą rację. Znamy takie przypadki. Choć odwaga czasami mocno popłaca

Dziadek_

Witam, może ktoś z Was wie, czy mogę wziąć gratyfikację urlopową po 25 grudnia? Otóż właśnie w pierwszy dzień świąt zamierzam się pobrać i nie wiem, czy dostanę gratyfikację na żonę. Jeśli nie złożę wniosku, to otrzymam w grudniu zryczałtowaną gratyfikację? Nie wiem, czy sobie odpuścić i wziąć teraz,bezpośrednio przed urlopem czy czekać do grudnia...
Pozdrawiam

Szwejk

Dziadek, zgodnie z art. 87 ust. 1 i 2 ustawy o służbie wojskowej żołnierzy zawodowych, "żołnierzowi zawodowemu przysługuje raz w roku prawo do gratyfikacji urlopowej", a jej wysokość zależy od ilości członków rodziny żołnierza. "Raz w roku" oznacza dowolny dzień roku, nawet 31 grudnia. Można by się zastanawiać, czy gdybyś skorzystał z prawa do gratyfikacji jako kawaler, przysługiwałoby Ci później wyrównanie na żonę - i tu, jak sądzę, zdania mogłyby być podzielone. Dlatego proponuję następujące rozwiązanie:
Ponieważ, według § 4 rozporz. MON z dn. 29.03.2004r. w sprawie gratyfikacji urlopowej żołnierzy zawodowych (Dz.U. Nr 66, poz. 611): "w przypadku gdy żołnierz nie złożył wniosku w danym roku kalendarzowym, gratyfikację urlopową wypłaca się w miesiącu grudniu tego roku [...]. W takich przypadkach żołnierz jest obowiązany złożyć oświadczenie o liczbie osób, na które przysługuje gratyfikacja urlopowa", dlatego, wymagane oświadczenie złóż tuż po zawarciu związku małżeńskiego.

KSS · 3 Dołączył: 07 Maj 2009 Posty: 101 Skąd: Tu i Tam

Problem może zaistnieć jedynie ze strony twojego finansisty. Jak wszyscy wiedzą to zamknięcie roku w pionie finansowym przypada troszeczkę wcześniej niż rok kalendarzowy. W mojej JW główny księgowy jest taki pyskaty, że zamkną by obrót finansowy najlepiej gdzieś koło lipca.

Poprawiłem ortografię.

Dziadek_

Szwejk

Masz rację KSS, wybierając proponowane przeze mnie rozwiązanie, należy brać pod uwagę ewentualne naciski ze strony finansowców. W tym jednak przypadku żołnierz nie powinien im ulec, gdyż: po pierwsze - w jego finansowo wymiernym interesie leży złożenie oświadczenia dopiero po zawarciu związku małżeńskiego, a po drugie - jest na prawie.

PS
Dziadek, przepisy nazwane przez Ciebie finansowymi, to co najwyżej - jak sądzę - regulacje wewnętrzne, organizacyjne. Pierwszeństwo przed nimi mają przepisy prawa powszechnie obowiązującego, w tym przypadku przepisy powołanego przeze mnie rozporządzenia.

Dziadek_

Dzięki KSS, szer. Szwejk, za informacje. Dam znać, jak potoczyły się moje sprawy. Podejrzewam, że nie ja jedyny będę w takiej sytuacji i warto przygotować się wcześniej na taką okoliczność. Tymczasem w mojej jednostce naciskają na mnie i żądają wniosku o gratyfikację, bo złożyłem tylko wniosek urlopowy.
Pozdrawiam

Szwejk

taki jeden

615 netto.

A&J Consulting

Zatem przy większej rodzinie jest to całkiem opłacalne.

Pozdrawiam

Jacek Kotowicz

Grzegorz33

A&J Consulting napisał:

Cytat:

4. Brak jest także zastrzeżenia aby gratyfikacją nie można było objąć tych samych dzieci, jeżeli małżonkowie żołnierze ją otrzymują niezależnie od siebie

Sytuacja inna, ale podobna. Pobieram gratyfikację na dziecko mojej małżonki oraz pobiera ją ojciec dziecka, który jest również żołnierzem zawodowym.

A&J Consulting

Jak sam Pan zauważa, nie może być tak aby ktoś próbował modyfikować to co zostało zapisane i ogłoszone w Dzienniku Ustaw.

Jestem zwolennikiem wykładni literalnej i stąd taki pogląd, a nie inny

Pozdrawiam

Jacek Kotowicz